900 x 100

عرف العرف ووضح اركانه و الفرق بين العرف والعادة الاتفاقية 15-07-2020

عرف العرف ووضح اركانه و الفرق بين العرف والعادة الاتفاقية
أولا: العـــرف
مجموعة القواعد القانونية التي تنشأ من اعتياد الناس عامة أو بعضهم إتباع سلوك معين لفترة طويلة من الزمن مع اعتقادهم
بإلزامها وبأن مخالفتها تستتبع توقيع الجزاء المادي.
أركان العرف :
لما كان العرف هو اعتياد الناس على سلوك معين في مسألة معينة مع الاعتقاد بإلزامية هذا السلوك ، فإنه يلزم لوجود العرف توافر ركنين ، ركن
مادي وهو اعتياد الناس على سلوك معين ، وركن معنوي وهو اعتقاد الناس بإلزامية هذا السلوك .
1 -الركن المادي: الاعتياد
ويقصد به اعتياد أفراد على إتباع سلوك معين ، ويشترط في هذا ما يلي :
1 -العمومية ( ان تكون عامة ومجردة ) تسرى على الجميع
2 -القدم ( ان تكون قديمة ) مضت فترة طويلة عليها (القاضي هو الذي يحدد قدم العادة)
3 -الثبات ( ان تكون ثابتة وبصورة منتظمة دون انقطاع) (القاضي هو الذي يحدد ثبات العادة من عدمه)
2 -الركن المعنوي:
اعتقاد الناس بأن هذه العادة ملزمة وان من يخرج عليها يتعرض لتوقيع جزاء مادي، ويترك للقاضي تقدير ما إذا كانت عادة معينة توافر لها هذا
الاعتقاد من عدمه.
اذا نوافر الركن المادي بشروطه واقترن به ركن معنوي فينشأ عن ذلك قاعدة قانونية عرفية يلتزم الافراد باحترامها ، يتعرضون لجزاء مادي
عند مخالفتها ، يطبقها القاضي من تلقاء نفسه لان العرف يعد قانونا
التفرقة بين العرف والعادة الاتفاقية :
العرف يتكون من ركن مادي وهوالاعتياد وركن معنوي وهو الاعتقاد
بينما العادة الاتفاقية عبارة عن عادة اى انها ركن مادي فقط.
شروط العرف :
1 -عدم مخالفة العرف النصوص القانونية الآمرة لان العرف ادنى مرتبة من التشريع فالعرف لا يخالف قاعدة تشريعية آمرة ولكن يمكن ان
يخالف قاعدة تشريعية مكملة
2 -عدم مخالفة العرف للنظام العام والآداب مثل عدم توريث الاناث في العقارات وعادة الاخذ بالثأر
مزايا العرف وعيوبه :
اولا:المزايا
1 -التعبير الحقيقي عن ضمير الجماعة دائما ملائم لسلوك الافراد
2 -يوافق ظروف الجماعة واحتياجا لانه يتطور تلقائيا بتغير الظروف وهذا يعالج عيب التشريع في الجمود
3 -يكمل النقص في التشريع وهي الوظيفة الاساسية للعرف)
ثانيا: العيوب التي تشوب العرف
1 -البطء في تكوينه وتطوره وانقضائه فالعرف لا يستجيب لرغبات الجماعة في التغيير السريع والتطوير السريع.
2 -غموض القاعدة العرفية وعدم دقتها فهى قاعدة غير مكتوبة بالتالي يكون هناك صعوبة في التحقق من وجوده وتحديد مضمونه بدقه.
3 -عدم وحدة قواعده في إقليم الدولة